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試用期間開除員工篇一

根據《勞動合同法》第三十九條之規定，“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;……” 于是，很多用人單位如獲尚方寶劍，認為既然法律規定了勞動者不符合錄用條件單位可以辭退之權利，那么用人單位當然要行使此權，開掉“不符合錄用條件”的勞動者!至于何為“不符合錄條件條件”嘛，當然是用人單位說了算。

司法實踐中，以試用期不符合錄用條件解雇勞動者且敗訴的例子比比皆是。失敗乃成功之母，為了避免試用期解雇勞動者之法律風險，百分網小編進行了總結，得出用人單位以試用期不符合錄用條件解雇的十個敗訴節點：

根據《勞動合同法》第十九條之規定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。用人單位約定的試用期超出上述最長期限，超出部分當然無效，應當以法定的最長期限作為試用期期限。用人單位在上述法定最長期限屆滿以后，再以試用期不符合錄用條件為由予以辭退，缺乏法律依據，必然敗訴。

延長試用期是對勞動合同的變更，變更勞動合同是需要雙方協商一致才行。《勞動合同法》第三十五條明確規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式。”未經勞動者同意，用人單位單方面延長試用期，其變更行為無效，即使雙方約定的試用期少于法定最長期限，且單方面延長試用期后的全部期限未超出法定最長期限，仍是用人單位的單方面行為，在此情況下以試用期不符合錄用條件解雇勞動者，必然導致敗訴。

法律規定同一用人單位與勞動者不得約定兩次試用期，《勞動合同法》第十九條條二款規定：“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”因此雙方約定第二次試用期是違法的，用人單位與與勞動者約定兩次試用期，然后在第二次試用期內以試用期不符合錄用條件解雇，當然不會獲得支持。

勞動部辦公廳對《關于如何確定試用期內不符合錄用條件可以解除勞動合同的請示》的復函規定，對試用期內不符合錄用條件的勞動者，用人單位可以解除勞動合同;若超過試用期，則用人單位不能以試用期內不符合錄用條件為由解除勞動合同。如勞動者不符合錄用條件，公司決定解除勞動合同，應當在試用期內作出并通知勞動者，超過試用期再以該理由提出解除勞動合同的將不能得到支持。實踐中若試用期滿后未辦理勞動者轉正手續，也不能認為還處在試用期間，用人單位不能以不符合錄用條件為由解除勞動合同。

《勞動合同法》第十九條第四款規定：“試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。”也就是說，如果雙方單獨約定試用期，實際上視為雙方沒有約定試用期，該期限即為勞動合同期限，既然沒有了試用期，用人單位以勞動者試用期不符合錄用條件為由解雇，鐵定敗訴。

根據《勞動合同法》第三十九條之規定，“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;……”證明不符合錄用條件的前提是，存在錄用條件，且用人單位已錄用條件告知了勞動者。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(一)》第十三條規定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。”在用人單位沒有告知錄用條件的情況下，解雇理由是用人單位的主觀臆斷，屬于用人單位舉證不能，應承擔不利后果，必然導致敗訴。

《勞動合同法》第二十一條規定：“在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。”雖然法律賦予了用人單位在試用期解雇勞動者的權利，但用人單位仍需說明解雇的理由。在雙方沒有約定或者規定具體、明確、合理的錄用條件的情況下，用人單位應當承擔舉證不能的不利后果，并將導致敗訴風險。

正如前面所講，解雇試用期勞動者的前提是“在試用期間被證明不符合錄用條件的”，這里面有一個“被證明”，而不是“在試用期間不符合錄用條件的”。既然要證明，自然證明的主體就是用人單位。在沒有證據的證據下，用人單位憑主觀判斷，武斷地認定勞動者不符合錄用條件，應承擔舉證不能的'不利后果，并將導致敗訴。

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(一)》第十三條規定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。”因此，關于勞動者是否存在試用期不符合錄用條件的事實，需要由用人單位承擔舉證責任，在用人單位沒有提供合法有效的證據，證明勞動者試用期不符合錄用條件之主張時，解雇勞動者將被認定為違法辭退。

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